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為積極呼應(yīng)香港財(cái)經(jīng)事務(wù)及庫(kù)務(wù)局于 2022 年 10 月 31 日發(fā)布的《有關(guān)香港虛擬資產(chǎn)發(fā)展的政策宣言》，以推動(dòng)香港發(fā)展成國(guó)際虛擬資產(chǎn)中心。2022 年 12 月 7 日，香港立法會(huì)通過了《2022 年打擊洗錢及恐怖分子資金籌集條例》的最新修訂（《2022 修訂條例》），這意味著香港全新的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商發(fā)牌制度（VASP 制度）將于 2023 年 6 月 1 日起正式實(shí)施。

2023 年 2 月 20 日，香港證監(jiān)會(huì)（SFC）發(fā)布《有關(guān)適用于獲證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)發(fā)牌的虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)營(yíng)運(yùn)者的建議監(jiān)管規(guī)定的咨詢文件》（VASP 咨詢文件），就 VASP 制度相關(guān)的監(jiān)管規(guī)定進(jìn)行咨詢建議，為即將實(shí)施的 VASP 制度做好準(zhǔn)備。

待 VASP 制度正式實(shí)施后，所有在香港經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)或向香港投資者積極推廣其服務(wù)的中心化虛擬資產(chǎn)交易所，不論它們有否提供證券型代幣交易服務(wù)，將需獲 SFC 發(fā)牌并受其監(jiān)管。所有虛擬資產(chǎn)交易所均須遵守《適用于虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)營(yíng)運(yùn)者的指引》（VASP 指引）的規(guī)定，此前《證券及期貨條例》項(xiàng)下適用于虛擬資產(chǎn)交易所的 1 號(hào)牌（證券交易服務(wù)）和 7 號(hào)牌（提供自動(dòng)化交易服務(wù)）之規(guī)定將被取代。同時(shí) VASP 指引亦為相關(guān)虛擬資產(chǎn)交易所作出過渡期的安排。

一、VASP 制度的修訂背景

在 VASP 咨詢文件中，SFC 對(duì)建立全新的 VASP 制度背景進(jìn)行了明確地闡述。在持續(xù)的加密寒冬中，崩盤事件接二連三地發(fā)生，致使虛擬資產(chǎn)市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)加劇，尤其是 FTX 倒閉，令千萬(wàn)投資者承受重大損失。目前虛擬資產(chǎn)市場(chǎng)與傳統(tǒng)金融市場(chǎng)日趨緊密而帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，凸顯了對(duì)虛擬資產(chǎn)行業(yè)施行有效監(jiān)管重要性和必要性。

全球主要司法轄區(qū)正將監(jiān)管方針從寬松（即從打擊洗錢和支付的角度進(jìn)行監(jiān)管）轉(zhuǎn)變?yōu)檩^全面（即從投資者保障角度進(jìn)行監(jiān)管）。SFC 領(lǐng)先于其他司法轄區(qū)，早在 2018 年便逐步建立了一套虛擬資產(chǎn)監(jiān)管框架，主要針對(duì)提供證券型代幣服務(wù)的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商。時(shí)至今日，虛擬資產(chǎn)行業(yè)已經(jīng)發(fā)生了巨大的轉(zhuǎn)變，為了全面監(jiān)管香港所有的中心化虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)，并落實(shí)國(guó)際金融特別行動(dòng)組（FATA）的最新標(biāo)準(zhǔn)，香港政府通過立法的形式通過了《2022 修訂條例》，并建立全新的 VASP 制度，以期在投資者保護(hù)與市場(chǎng)發(fā)展之間達(dá)到更適宜的平衡。

二、什么是虛擬資產(chǎn)

根據(jù)《2022 修訂條例》53ZRA 及 VASP 指引，虛擬資產(chǎn)（Virtual Asset，VA），被廣泛界定為：

（a）符合以下說明的加密保護(hù)數(shù)字形式的價(jià)值表示：

（1）以計(jì)算單位或經(jīng)濟(jì)價(jià)值的儲(chǔ)存形式表述；

（2）符合以下其中一項(xiàng)：

A. 作為或擬作為公眾接受的交易媒介，用于一個(gè)或多于一個(gè)以下目的：（I）為貨品或服務(wù)付款；(II) 清償債務(wù)；(III) 投資；或

B. 提供權(quán)利、資格或途徑，對(duì)以下事宜進(jìn)行投票：任何加密保護(hù)數(shù)字形式價(jià)值的相關(guān)事務(wù)的管理、運(yùn)作或管治，或任何適用于加密保護(hù)數(shù)字形式價(jià)值的安排的條款的改變；

（3）可透過電子方式轉(zhuǎn)移、儲(chǔ)存或買賣；及

（4）具備 SFC 不時(shí)于憲報(bào)刊登公告訂明的其他特征；

（b）根據(jù)香港財(cái)經(jīng)事務(wù)及庫(kù)務(wù)局以憲報(bào)刊登公告的形式訂明為虛擬資產(chǎn)的數(shù)字形式價(jià)值表示。

根據(jù)《2022 修訂條例》53ZRA，以下項(xiàng)目被排除在 VA 的定義之外：（1）由中央銀行、執(zhí)行中央銀行職能的實(shí)體發(fā)行，或由中央銀行授權(quán)的實(shí)體代中央銀行發(fā)行的數(shù)字貨幣（CBDC）；（2）有限用途數(shù)字代幣（在性質(zhì)上不可轉(zhuǎn)讓、不可交換且不可替代，例如禮品卡、客戶忠誠(chéng)度獎(jiǎng)勵(lì)計(jì)劃和電子支付服務(wù)；（3）儲(chǔ)值支付工具（受《支付系統(tǒng)及儲(chǔ)值支付工具條例》規(guī)管）；及（4）證券或期貨合約（受《證券及期貨條例》監(jiān)管）。

《2022 修訂條例》關(guān)于 VA 的定義將涵蓋市場(chǎng)上大部分的虛擬貨幣，包括 BTC、ETH、穩(wěn)定幣（Stablecoin）、實(shí)用型代幣（Utility Token）和治理代幣（Governance Token）等。對(duì)于穩(wěn)定幣，2023 年 1 月香港?管局發(fā)布《加密資產(chǎn)和穩(wěn)定幣討論文件的咨詢總結(jié)》，表示期望在 2023/24 年落實(shí)監(jiān)管安排，將建立針對(duì)穩(wěn)定幣相關(guān)的活動(dòng)持牌、許可制度。

NFT 的屬性與其背后的資產(chǎn)屬性掛鉤，目前暫未看到 VASP 制度下的明確定義。SFC 在 2022 年 6 月 6 日發(fā)布提醒投資者注意 NFT 風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，就表示如果 NFT 是收藏品（藝術(shù)品、音樂或影片）的真實(shí)數(shù)字表示，與其相關(guān)的活動(dòng)不屬于 SFC 的監(jiān)管范圍。然而有些 NFT 跨越了收藏品與金融資產(chǎn)之間的界限，可能具有《證券及期貨條例》監(jiān)管的“證券”的屬性，因此將受到監(jiān)管。

三、什么是虛擬資產(chǎn)服務(wù)

根據(jù)《2022 修訂條例》附表 3 B 及 VASP 指引，虛擬資產(chǎn)服務(wù)（VA Service）有關(guān)活動(dòng)被定義為：經(jīng)營(yíng)虛擬資產(chǎn)交易所：

（a）透過電子設(shè)施方式，提供符合以下說明的服務(wù)：

（1）該項(xiàng)服務(wù)：

A. 買賣虛擬資產(chǎn)的要約，經(jīng)常以某種方式被提出或接受，而以該種方式提出或接受該等要約，形成具約束力的交易，或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；或

B. 人與人之間經(jīng)?；ハ嘟榻B或辨識(shí)，以期洽商或完成虛擬資產(chǎn)的買賣，或經(jīng)常在有他們將會(huì)以某種方式洽商或完成虛擬資產(chǎn)的買賣的合理期望的情況下互相介紹或辨識(shí)，而以該種方式洽商或完成該等買賣，形成具約束力的交易，或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；及

（2）在該項(xiàng)服務(wù)中，客戶款項(xiàng)或客戶虛擬資產(chǎn)由提供該項(xiàng)服務(wù)的人直接或間接管有；及

（b）平臺(tái)運(yùn)營(yíng)者向其客戶提供的任何在平臺(tái)以外進(jìn)行的虛擬資產(chǎn)交易活動(dòng)和附帶服務(wù)。

因此，對(duì)于（1）在香港運(yùn)營(yíng)的中心化虛擬資產(chǎn)交易所，和（2）向香港投資者積極推廣其服務(wù)的離岸運(yùn)營(yíng)的中心化虛擬資產(chǎn)交易所，如從事上述相關(guān)活動(dòng)，均屬于虛擬資產(chǎn)服務(wù)的范疇。目前暫不涉及除中心化虛擬資產(chǎn)交易所以外的其他虛擬資產(chǎn)服務(wù)（如支付兌換、資產(chǎn)托管，以及 DEX 等業(yè)務(wù)），但不排除后續(xù)香港財(cái)經(jīng)事務(wù)及庫(kù)務(wù)局通過以憲報(bào)刊登公告的形式納入其他虛擬資產(chǎn)服務(wù)。

根據(jù)《2022 修訂條例》53ZRD，任何經(jīng)營(yíng)虛擬資產(chǎn)服務(wù)的主體都必須獲得 SFC 的 VASP 牌照。在沒有獲得 VASP 牌照的情況下經(jīng)營(yíng)提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)的業(yè)務(wù)應(yīng)屬犯罪，一經(jīng)公訴定罪，最高可處罰款 500 萬(wàn)港元及監(jiān)禁 7 年；如有關(guān)罪行是持續(xù)的罪行，則可就該罪行持續(xù)期間的每一日另處罰款 100,000 港元。

四、申請(qǐng) VASP 牌照要求

在全新的 VASP 制度下，由 SFC 根據(jù)《2022 修訂條例》和 VASP 指引向申請(qǐng)人進(jìn)行發(fā)牌和監(jiān)管。根據(jù)修訂條例 53ZRK 條，SFC 僅可向以下申請(qǐng)人頒發(fā) VASP 牌照：

（1）在香港成立并設(shè)有固定營(yíng)業(yè)地點(diǎn)的公司，或在香港以外成立并根據(jù)《公司條例》（香港法例第 622 章）注冊(cè)的非香港公司；及

（2）SFC 信納：

（a）申請(qǐng)人屬就有關(guān)虛擬資產(chǎn)服務(wù)獲發(fā)牌的適當(dāng)人選；

（b）至少 2 人申請(qǐng)擔(dān)任申請(qǐng)人的負(fù)責(zé)人員（Responsible Officer, RO），而每人均屬與提供有關(guān)虛擬資產(chǎn)服務(wù)的業(yè)務(wù)有聯(lián)系的適當(dāng)人選；

（c）申請(qǐng)人的每名董事（負(fù)責(zé)人員除外）均屬與提供有關(guān)虛擬資產(chǎn)服務(wù)的業(yè)務(wù)有聯(lián)系的適當(dāng)人選；

（d）申請(qǐng)人法團(tuán)的最終擁有人屬與提供有關(guān)虛擬資產(chǎn)服務(wù)的業(yè)務(wù)有聯(lián)系的適當(dāng)人選；及

（e）已提出有關(guān)尋求 SFC 批準(zhǔn)處所供用作存放紀(jì)錄或文件的申請(qǐng)。

申請(qǐng)人需要根據(jù) VASP 指引細(xì)則，就 VASP 牌照申請(qǐng)要求、流程等許多與《證券及期貨條例》項(xiàng)下申請(qǐng) 1 號(hào)牌、7 號(hào)牌的類似要求，向 SFC 提出申請(qǐng)。這些細(xì)節(jié)要求包括：適當(dāng)人選的規(guī)定、勝任能力的規(guī)定、持續(xù)培訓(xùn)的規(guī)定、一般原則、財(cái)務(wù)穩(wěn)健性、虛擬資產(chǎn)在平臺(tái)的運(yùn)營(yíng)、預(yù)防市場(chǎng)操縱及違規(guī)活動(dòng)、與客戶進(jìn)行交易、保護(hù)客戶資產(chǎn)、管理、監(jiān)督及內(nèi)部控制、網(wǎng)絡(luò)安全、避免利益沖突、保存記錄、核數(shù)師審計(jì)、持續(xù)匯報(bào)/通知責(zé)任等。

五、過渡期安排

《2022 修訂條例》為現(xiàn)有虛擬資產(chǎn)交易所提供過渡安排。針對(duì) 2023 年 6 月 1 日前已于香港營(yíng)運(yùn)并設(shè)具意義且實(shí)質(zhì)的業(yè)務(wù)的交易所，包括（1）在《證券及期貨條例》項(xiàng)下已有或正在申請(qǐng)牌照的交易所，亦包括（2）在《證券及期貨條例》項(xiàng)下就非證券代幣開展業(yè)務(wù)的無(wú)牌交易所，方合資格參與過渡安排。符合資格參與過渡安排的交易所必須符合《2022 修訂條例》附表 3 G 所載列條件，才可于 2023 年 6 月 1 日至 2024 年 5 月 31 日內(nèi)繼續(xù)在香港營(yíng)業(yè)，并將由 2024 年 6 月 1 日起受限于 VASP 的發(fā)牌制度。

而計(jì)劃在 2023 年 6 月 1 日后在香港提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)的公司，必須事先向 SFC 申請(qǐng)并獲發(fā) VASP 牌照。

六、雙重牌照

待 VASP 制度正式實(shí)施后，所有在香港經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)或向香港投資者積極推廣其服務(wù)的中心化虛擬資產(chǎn)交易所，不論它們有否提供證券型代幣交易服務(wù)，將需獲 SFC 發(fā)牌并受其監(jiān)管。SFC 將根據(jù)《證券及期貨條例》，對(duì)虛擬資產(chǎn)交易所進(jìn)行的證券型代幣交易所作出監(jiān)管，同時(shí)會(huì)根據(jù)《2022 修訂條例》，對(duì)虛擬資產(chǎn)交易所進(jìn)行的非證券型代幣交易所作出監(jiān)管。

考慮到虛擬資產(chǎn)的性質(zhì)可能隨時(shí)間而演變，如從非證券型代幣轉(zhuǎn)變?yōu)樽C券型代幣，為避免違反任何發(fā)牌制度的規(guī)定的行為，虛擬資產(chǎn)交易所應(yīng)同時(shí)根據(jù)《證券及期貨條例》及《2022 修訂條例》向 SFC 獲取雙重發(fā)牌及核準(zhǔn)。SFC 為此簡(jiǎn)化了申請(qǐng)程序，只需在網(wǎng)上提交一份綜合申請(qǐng)表格，并注明同時(shí)申領(lǐng)該兩項(xiàng)牌照。

七、VASP 咨詢文件

待 VASP 制度正式實(shí)施后，所有虛擬資產(chǎn)交易所均須遵守 VASP 指引的規(guī)定。VASP 指引乃根據(jù)適用于《證券及期貨條例》項(xiàng)下規(guī)定，尤其是 2019 年的《適用于虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)營(yíng)運(yùn)者的條款及條件》擬備而成，但對(duì)舊條件作出了若干修改。

SFC 希望就 VASP 指引征詢公眾意見，主要內(nèi)容包括：（1）有關(guān)容許零售投資者使用持牌虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)的建議，容許的前提是有關(guān)平臺(tái)需遵守一系列的投資者保障措施，如 KYC、代幣治理（代幣納入及檢討委員會(huì)）、代幣盡職審查及納入準(zhǔn)則（一般、特定）、其他盡職審查、信息披露；（2）有關(guān)保險(xiǎn)/補(bǔ)償安排的建議；（3）虛擬資產(chǎn)衍生工具的交易；（4）VASP 指引對(duì)現(xiàn)行規(guī)定的其他調(diào)節(jié)；（5）《打擊洗錢及恐怖分子資金籌集指引（適用于持牌法團(tuán)）》；VASP 制度的過渡安排；（6）雙重牌照；（7）外部評(píng)估報(bào)告。

八、結(jié)語(yǔ)

VASP 咨詢文件的期限已經(jīng)截止，有待 SFC 公布后續(xù)的咨詢總結(jié)，預(yù)計(jì)在大體上不會(huì)有任何重大變化。距離 VASP 制度實(shí)施的時(shí)間非常短，無(wú)論是以下哪種情況：（1）已經(jīng)在香港運(yùn)營(yíng)的虛擬資產(chǎn)交易所；（2）向香港投資者積極推廣其服務(wù)的離岸運(yùn)營(yíng)的虛擬資產(chǎn)交易所；還是（3）擬在香港運(yùn)營(yíng)虛擬資產(chǎn)交易所；（4）傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)涉獵虛擬資產(chǎn)交易所，VASP 牌照申請(qǐng)人都應(yīng)提前為業(yè)務(wù)合規(guī)性及相關(guān)牌照申請(qǐng)做好準(zhǔn)備。